העסקת פרילנסרים:
איך להימנע ממלכודת יחסי עובד-מעביד. תכירו את החשבונית המופרדת.
מעסיקים יקרים, בואו נהיה כנים רגע. כמה מכם באמת מודעים לסכנה האורבת מאחורי העסקת פרילנסרים במקום קליטתם כעובדים מן המניין?
רובכם רואים בזה דרך נוחה לחסוך בהוצאות כוח אדם, חותמים על הסכם למתן שירותים עם פרילנסר עצמאי, שמוגדר כ"קבלן משנה" וממשיכים בחיים.
אבל האם ידעתם, שהעסקת פרילנסר יכולה להפוך בקלות למלכודת פיננסית? אם לא תתנהלו נכון, הפרילנסר שלכם עלול לדרוש (וגם לקבל!) הכרה כעובד מן המניין. ואתם, תמצאו את עצמכם משלמים יותר ממה שסיכמתם. הרבה יותר.
בהמשך המאמר נבין איך להימנע מכך בעזרת טיפ אחד, שהולך לחסוך לכם מלא כסף וכאב ראש. אחד.
כעורכת דין מנוסה בתחום דיני העבודה, אני רואה שוב ושוב מעסיקים אשר מקבלים "סטירה משפטית" כואבת מבתי הדין לעבודה, כשהם מתבקשים לשלם לפרילנסר שלהם תשלום מכובד בגין תשלומים "חסרים", בנוסף לתמורה שכבר שולמה להם במשך שנים. זה – "הפיצוי הממוני".
בנוסף לתשלום האמור, הוא עלולים למצוא את עצמם משלמים פיצוי נוסף בשם "פיצוי לא ממוני". עוד רגע ארחיב.
בפסק דין תקדימי מיום 7.4.21 (ע"ע 15868-04-18 גבריאל כותה – מדינת ישראל משרד המשפטים) שניתן בהרכב מורחב של בית הדין הארצי, נקבע הליך דו-שלבי להערכת הפיצוי במקרים של הכרה בדיעבד ביחסי עובד-מעביד.
בשלב הראשון, יש לבחון את הזכאות לפיצוי ממוני על-ידי השוואה בין התמורה ששולמה לעובד כ"עצמאי" לבין השכר והזכויות שהיו צפויות לו כעובד שכיר. הנטל להוכיח את השכר החלופי מוטל על המעסיק, ואם לא יוכיח זאת – הפיצוי יחושב לפי התמורה הקבלנית שקיבל העובד. במקרה של תשלום יתר כעצמאי, ניתן לקזז את הסכומים הנוספים מהפיצוי הממוני.
בשלב השני, יש לבחון את הזכאות לפיצוי שאינו ממוני. אתם חייבים להבין משהו – נקודת המוצא היא, שהעובד זכאי לפיצוי כזה, והנטל על המעסיק להוכיח מדוע לא. הפיצוי הלא-ממוני משקף את הערך הכלכלי של הזכויות שנשללו מהעובד בשל סיווגו השגוי, ומטרתו גם להרתיע מעסיקים מסיווג מכוון כעצמאי. בקביעת שיעורו ייבחנו שיקולים כגון מידת תום הלב של הצדדים, הפער משכר עובד, הקשר התעשייתי, הזכויות שנשללו ועוד.
פסק הדין כותה מהווה נדבך משמעותי בהגנה על זכויותיהם של עובדים ובמלחמה נגד תופעת "זיוף יחסי עבודה" והעסקת עובדים כעצמאים כדי להימנע מתשלום זכויות סוציאליות.
כשמדובר בהעסקת פרילנסרים, בתי הדין לעבודה מפעילים מערכת מבחנים מורכבת (בלשון המעטה), כדי לקבוע אם אכן מתקיימים יחסי עובד-מעביד. אי-עמידה בהם, עלולה לגרום למעסיק להיחשף לתביעות כבדות לתשלום רטרואקטיבי של זכויות עובד (פיצוי ממוני + לפיצוי שאינו ממוני). לכן, חשוב להכיר לעומק את המבחנים השונים ולתעד היטב את היחסים עם הפרילנסר.
מבחן ההשתלבות הוא המרכזי, והוא בוחן אם הפרילנסר משולב באופן הדוק בפעילות הליבה של העסק. היבטים כמו הכרחיותו לתהליכי העבודה, היעדר מקורות הכנסה משמעותיים אחרים (כלומר, מעניק שירות רק לכם, או שאתם החלק העיקרי מההכנסה שלו). כל אלה יחזקו את הטענה שמדובר בעובד שכיר להלכה.
מבחן הפיקוח והשליטה בוחן את מידת החופש שלו בקביעת דרכי העבודה. ככל שהנחיותיכם לגבי אופן ביצוע המשימות מפורטות ומחייבות יותר, כך גדל הסיכון שייחשב כעובד נשלט למעשה. פרילנסר אמיתי אמור לקבל הגדרת משימה כללית בלבד וחופש פעולה בביצוע.
מבחן הקשר האישי בודק אם הפרילנסר מחויב לבצע את העבודה באופן אישי או שהוא רשאי להעביר לצד שלישי. חובת ביצוע אישית מרמזת על יחסי עובד-מעביד.
בנוסף, מבחן הציוד בוחן מי אחראי לרכישה והחזקה של הציוד והכלים לעבודה – ככל שהם שייכים לעסק שלכם, כך מתחזקים סממני ההעסקה השכירה.
מדדים משמעותיים נוספים כוללים רציפות ההעסקה הממושכת, אופן הצגתו בפני חוץ כעובד או כעצמאי, מתן שי לחג כמו לשאר העובדים, מקום ביצוע העבודה, קיומו של מייל ארגוני, מקום חניה קבוע, הזמנה להרמות כוסית, השתתפותו בימי גיבוש, מתן כרטיס סיבוס, דיווח ואישור חופשות, האם היה לו עסק לפני שהחל להעניק לכם שירותים או שפתח עסק במיוחד עבורכם וכד'…
למרות שהשקעתם אלפי שקלים במסמך משפטי מעולה, ויש ברשותכם הסכם חתום למתן שירותים, שקובע בפירוש שלא מתקיימים יחסי עבודה בין הצדדים, ככל שתיפלו במבחנים שפורטו לעיל, בית הדין יתעלם באלגנטיות מאותו הסכם חתום שתנופפו בפניו, ויוציא מחשבון כדי להנחות אתכם מה לרשום על הצ'ק עבור הפרילנסר.
אז קודם כל, קחו לתשומת ליבכם, כי ההתנהלות שלכם בפועל, גוברת על כל הסכם. תזכרו את זה.
ובשלב השני – קבלו ממני טיפ שרבים אחרים נדרשו לשלם תשלומים כבדים, מאחר ולא הכירו אותו.
חשבונית מופרדת.
תדאגו לקבל מהפרילנסר שלכם חשבוניות מפורטות עם שתי שורות נפרדות המבחינות בין התשלום בגין השירותים שהם מעניקים לכם, לבין תשלומים סוציאליים שהפרילנסר מחויב בהם.
אם לדוגמה סיכמתם עם הפרילנסר שלכם על תשלום של 10,000 ₪ מדי חודש עבור השירותים שהוא מספק לכם, אתם חייבים להקפיד לקבל מהפרילנסר חשבונית עם שתי שורות נפרדות, תוך חלוקת התמורה בין אותן שורות, באופן שהשורה הראשונה תתאר את סוג השירות שקיבלתם, ולצידו תשלום בסך 7,000 ₪. והשורה השנייה תהיה "בעבור כל הסוציאליות שבאחריות הפרילנסר" בסך 3,000 ₪. בתוספת מע"מ כמובן.
ככה, במקרה של תביעה, הוא לא יוכל נ לטעון לקיפוח זכויות, ויתקשה לדרוש סוציאליות על התמורה המלאה ששולמה לו, אחרי שיציג את החשבוניות שמתייחסות במפורש לסוציאליות שלו.
לסיכום,
כדי להיערך כראוי מול הסיכונים המשפטיים והכספיים הטמונים בהעסקת פרילנסרים, יש לנקוט בצעדים אלה:
- הצטיידו בהסכם התקשרות מפורט ומדויק, התוחם את היחסים כהתקשרות עם נותן שירותים עצמאי ומגדיר את אופי ההתקשרות, זכויות וחובות הצדדים. כדאי לערוך את ההסכם באופן מותאם אידית אצל עו"ד ולא לעשות ניסויים בעצמכם עם חלקים שהעתקתם מהגוגל.
- הקפידו על קבלת חשבוניות מופרדות מהפרילנסר, עם חלוקה ברורה בין תשלום השירותים לבין תשלומים סוציאליים עליהם הוא אחראי.
- הימנעו מהשתלבות מוחלטת של הפרילנסר בסדרי העסק והבדילו בין התייחסותכם אליו לבין עובדים שכירים. אני יודעת שזה עלול להיתפס כאקט מעליב. אז אם לא בא לכם להעליב, פשוט תקלטו אותו כעובד ואז תוכלו לעשות איתו "לחיים" בראש השנה ללא דאגות.
- תתעדו בקפדנות את מהלך ההתקשרות ושמרו על ראיות לאופיו הבלתי-תלוי והעצמאי של עבודת הפרילנסר.
- תתייעצו איתי לפני ניסוח ההסכם והתקשרות עם פרילנסרים חדשים, וזכרו לבחון מחדש את היחסים המשפטיים ככל שהם משתנים לאורך זמן.